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吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機關(guān)根據(jù)國家工商行政法律法規(guī)的規(guī)定，對有嚴(yán)重違法違規(guī)行為的企業(yè)法人作出的一種很嚴(yán)厲的行政處罰�，F(xiàn)實生活中存在著大量被吊銷營業(yè)執(zhí)照但尚未注銷登記的企業(yè)法人，該等企業(yè)雖已停止?fàn)I業(yè)活動，但是其在經(jīng)營過程中產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)、糾紛尚未情理完畢，該等企業(yè)具有怎樣的法律地位、能否在咨詢中作為一方主體及民事責(zé)任如何承擔(dān)等，對企業(yè)的善后工作具有很大影響。

    一、企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后是否具有咨詢主體資格。

對于該問題，《很高人民法院關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事咨詢地位如何確定的復(fù)函》（法經(jīng)（2000）24號）明確，吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機關(guān)依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)依法進行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應(yīng)視為存續(xù)，可以自己的名義進行咨詢活動。根據(jù)該函的精神，吊銷營業(yè)執(zhí)照只是行政機關(guān)對公司的一種行政處罰，并不是公司法人的終止，只有經(jīng)公司登記機關(guān)核準(zhǔn)注銷登記，公司的民事權(quán)利能力和民事行為能力才終止。在注銷前公司都具有咨詢主體資格，仍然具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。

具體到審判實踐中，很高人民法院在“何景才與加力（鄭州）房地產(chǎn)開發(fā)有限公司土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛”再審一案（（2014）民申字第614號）中認(rèn)為，“加力公司雖被吊銷了營業(yè)執(zhí)照，但仍可以以自己的名義進行咨詢活動，具備咨詢主體資格�！痹凇按髴c油田有限責(zé)任公司、沈陽瑞華特種電纜廠大慶經(jīng)銷處買賣合同糾紛再審審查與審判監(jiān)督”一案（（2017）很高法民申2144號）中認(rèn)為，“據(jù)大慶油田公司提交的新證據(jù)，電纜廠經(jīng)銷處企業(yè)信息營業(yè)執(zhí)照登記狀態(tài)為‘吊銷，未注銷’，故該經(jīng)銷處依舊有咨詢主體資格，是本案適格當(dāng)事人。”

綜上，很高人民法院認(rèn)為，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照僅僅喪失經(jīng)營資格，依然具有法人主體資格，可以自己的名義進行咨詢活動。

二、企業(yè)法人的營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東是否應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。

《很高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十八條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。上述情形系實際控制人原因造成，債權(quán)人主張實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。”基于該條規(guī)定，債權(quán)人在對被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人提起咨詢之后，通常會另行提起對有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東的咨詢，并以他們怠于履行清算義務(wù)為由，要求他們對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。對于債權(quán)人的該咨詢主張，審判中調(diào)查和辯論的核心焦點是上述清算義務(wù)人是否怠于履行清算義務(wù)，及怠于履行清算義務(wù)是否導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進行清算。

    （一）公司法解釋二第十八條第二款中“怠于履行義務(wù)”和“無法進行清算”的理解。

第一，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東“怠于履行義務(wù)”，包括怠于履行依法及時啟動清算程序進行清算的義務(wù)，也包括怠于履行妥善保管公司財產(chǎn)、賬冊、重要文件等的義務(wù)。

第二，“無法進行清算”，是指由于有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東怠于履行及時啟動清算程序進行清算的義務(wù)，以及怠于履行妥善保管公司財產(chǎn)、賬冊、重要文件等義務(wù)，導(dǎo)致公司所必須的財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失而無法清算。在此情況下，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東要對公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。如果僅僅是有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定的十五日期限內(nèi)組成清算組開始進行清算，但并未達到“無法清算”的程度，應(yīng)該適用該司法解釋第十八條第一款的規(guī)定，即由上述清算義務(wù)人在造成法人財產(chǎn)減少的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)補充賠償責(zé)任。

(二) 有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東承擔(dān)補充賠償責(zé)任或連帶清償責(zé)任的責(zé)任認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及舉證責(zé)任分配。

公司法解釋二第十八條分別在第一款和第二款中規(guī)定了有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東承擔(dān)補充賠償責(zé)任和連帶清償責(zé)任兩種情形。具體兩種責(zé)任構(gòu)成的區(qū)別，就在于上述清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)有無達到“無法進行清算”程度。

1、對于第一款規(guī)定的清算義務(wù)人的補充賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)適用因果關(guān)系推定和舉證責(zé)任倒置兩個原則來確定。即公司出現(xiàn)非破產(chǎn)原因的解散事由時，原則上推定只要公司依法進行清算，債權(quán)人在清算程序中理應(yīng)得到全額賠償，但是，由于上述清算義務(wù)人沒有及時啟動清算程序進行清償債務(wù)，債權(quán)人在經(jīng)強制執(zhí)行債務(wù)人財產(chǎn)不能獲得清償?shù)牟糠郑瑧?yīng)當(dāng)首先推定為清算義務(wù)人未及時啟動清算程序所造成公司責(zé)任財產(chǎn)的減少部分。這時，除非上述清算義務(wù)人能夠舉證證明該部分法人責(zé)任財產(chǎn)的減少不是因其不作為造成的，而是因天災(zāi)人禍等其他原因造成，或者在出現(xiàn)解散事由時公司依據(jù)出現(xiàn)破產(chǎn)原因等，否則上述清算義務(wù)人即應(yīng)對公司不能清償債權(quán)人的部分予以清償。

2、對于第二款規(guī)定的“無法進行清算”情形下的連帶清償責(zé)任，不以啟動清算程序為前提，只要債權(quán)人能否舉證證明由于有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失，無法進行清算，人民法院即應(yīng)對債權(quán)人要求上述清算義務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任的咨詢請求予以支持。該處適用的舉證規(guī)則仍是“誰主張，誰舉證�！�

具體到審判實踐中，江蘇省鹽城市中級人民法院在“鹽城市海潤信息咨詢有限公司與王華、鹽城經(jīng)緯國際集團有限公司等金融不良債權(quán)追償糾紛一案” （（2017）蘇09民終751號）中認(rèn)為，上訴人上訴認(rèn)為天地公司股東怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。但上訴人并未就因天地公司上述股東怠于履行義務(wù)，而致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失的事實進行舉證證明，亦未舉證證明天地公司無法進行清算的事實，故上訴人主張上述天地公司股東承擔(dān)連帶責(zé)任沒有事實依據(jù)，一審法院不予支持符合法律規(guī)定。

（三）重點討論公司法司法解釋二第十八條第二款連帶責(zé)任情形下訴辯雙方證據(jù)的認(rèn)定。

債權(quán)人要想舉證證明由于清算義務(wù)人怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，難度是相當(dāng)大的。司法實踐中的生效案例給債權(quán)人指出了以下舉證思路，可以參考適用。

1、先行向人民法院申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算或者強制清算。人民法院受理債權(quán)人的申請后，由于債務(wù)人“人去樓空”無人提交，或者債務(wù)人的有關(guān)人員拒不向人民法院提交，或提交不真實的財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告以及職工工資的支付情況和社會保險費用的繳納情況，人民法院以無法清算或者無法依法全面清算為由裁定總結(jié)破產(chǎn)清算程序或者強制清算程序的，債權(quán)人可以依據(jù)人民法院作出的終結(jié)裁定另行向人民法院提起咨詢，請求判決有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。人民法院可依據(jù)破產(chǎn)清算或強制清算中作出的無法清算或無法依法全面進行清算的裁定，判決有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

如，湖南省高級人民法院在“南洋電器有限公司與中國華電科工集團有限公司、華電鄭州機械設(shè)計研究院有限公司等侵權(quán)責(zé)任糾紛一案” （（2016）湘民終601號）中認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國公司法》第一百八十條、第一百八十三條、一百八十四條的規(guī)定，湖南華電公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，其股東應(yīng)在十五日內(nèi)組成清算組對公司債權(quán)債務(wù)進行清算。湖南華電公司于2003年7月1日被吊銷營業(yè)執(zhí)照，包括本案在內(nèi)的各股東未及時啟動清算程序。在法院依法受理南洋公司對湖南華電公司強制清算時，經(jīng)釋明和催告，各股東仍未提供湖南華電公司財務(wù)賬簿等相關(guān)公司資料，導(dǎo)致清算工作無法完成，其公司股東已構(gòu)成怠于履行清算義務(wù)，根據(jù)《很高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（二）》第十八條第二款的規(guī)定，股東應(yīng)對湖南華電公司的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。  

2、申請人民法院委托會計事務(wù)所對債務(wù)人公司所提交會計賬冊、股東會決議等重要文件進行鑒定，看債務(wù)人公司是否具備進行清算的條件。經(jīng)鑒定，如債務(wù)人公司已不具備進行清算的可能，則債權(quán)人可依據(jù)鑒定報告要求有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

如，遼寧省高級人民法院在“遼寧華邦聯(lián)合資產(chǎn)管理有限公司訴大連華晟外經(jīng)貿(mào)投資有限公司與公司有關(guān)的糾紛一案”（（2017）遼民終155號）中認(rèn)為，華邦資產(chǎn)公司訴請是華晟投資公司怠于履行清算義務(wù)，導(dǎo)致紡織品公司的財產(chǎn)滅失，已無法進行清算，華晟投資公司應(yīng)承擔(dān)不能清算或不能完全清算的償還責(zé)任。依據(jù)前述認(rèn)定事實，在一審審理期間，原審法院委托遼寧宏安會計師事務(wù)所有限公司依據(jù)華晟投資公司提交的紡織品公司的公司文件和2006年-2008年的相關(guān)賬冊進行鑒定，遼寧宏安會計師事務(wù)所有限公司出具的《司法鑒定報告書》的檢驗結(jié)果之一為紡織品公司具備清算的必要條件，可以進行清算。故依據(jù)該結(jié)果結(jié)合現(xiàn)有證據(jù)不能認(rèn)定由于華晟投資公司怠于履行清算義務(wù)導(dǎo)致紡織品公司主要財產(chǎn)、帳冊、重要文件等滅失而無法進行清算。因此，華邦資產(chǎn)公司要求華晟投資公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任的主張不符合《公司法解釋二》第十八條第二款的規(guī)定，本院不予支持。

（四）很高人民法院指導(dǎo)案例第九號：“上海存亮貿(mào)易有限公司訴蔣志東、王衛(wèi)明等買賣合同糾紛案”明確：

1、有限責(zé)任公司的全體股東在法律上應(yīng)一體成為公司的清算義務(wù)人，而不論股東股份多少，是否為實際控制人及是否參與經(jīng)營管理，在公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，都有義務(wù)在法定期限內(nèi)依法對公司進行清算。

2、債務(wù)人公司在其他咨詢中因無財產(chǎn)可供執(zhí)行的情況，只能證明人民法院在執(zhí)行中未查到債務(wù)人公司的財產(chǎn)，不能證明債務(wù)人公司的才在被吊銷營業(yè)執(zhí)照前已全部滅失。

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